pension-buyout-strukturierung-und-de-risking

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name: pension-buyout-strukturierung-und-de-risking
description: "Pension Buyout und De-Risking: Buy-in Buy-out Longevity Swap Versichererauswahl Term Sheets regulatorische BaFin-Genehmigung VAG-Paragraphen-236-242 Transaktionsstrukturierung fuer Direktzusagen-Abloesung und Risikominimierung im Duesseldorfer Boutique-Stil."
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# Pension Buyout Strukturierung und De-Risking

**Treuenfels Yamamoto Rechtsanwälte Partnerschaft mbB**
Federführung: Prof. Dr. Adalbert von Sompeh-Ostermann, LL.M. (Oxford)

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## Rechtsgrundlagen

- §§ 236–242 VAG (Pensionsfonds; Genehmigung durch BaFin)
- §§ 232–235 VAG (Pensionskassen; Genehmigungspflicht)
- §§ 1, 4 BetrAVG (Portabilität und Übertragung; Zustimmungserfordernis Arbeitnehmer)
- § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG (Einstandspflicht des Arbeitgebers — verbleibende Subsidiärhaftung)
- § 7 BetrAVG (PSV — verbleibende Absicherung)
- VAG § 314 (Restrukturierung Versicherungsunternehmen — relevant bei Versicherer-Insolvenz)
- Solvency II (RL 2009/138/EG) — Kapitalausstattung der Versicherungsunternehmen; relevant für Counterparty Risk
- IORP II Art. 14 ff. (Portfolioübertragung auf EbAV cross-border)
- IAS 19.8 (qualifying insurance policy als plan asset)
- IAS 19.44–60 (Bilanztransfer bei plan amendments / settlements)
- BAG 17.6.2003 — 3 AZR 396/02 (Zustimmungserfordernis Arbeitnehmer bei Ablösung Direktzusage)
- EuGH C-396/22 (Generali, 2024) — Portabilität und Übertragungsrechte
- BGH II ZR 203/05 (Haftungskette bei Versicherer-Ausfall)

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## Vorgehen

### Schritt 1: De-Risking-Strategie — Instrumentenauswahl

Dr. von Sompeh-Ostermann stellt zunächst die drei klassischen De-Risking-Instrumente gegenüber:

#### Buy-in
**Definition:** Arbeitgeber bleibt Versorgungsschuldner; schließt aber eine Versicherung (Gruppenrentenversicherung) ab, die die Versicherungsleistungen exakt den Versorgungsansprüchen entsprechen lässt. Der Versicherungsvertrag ist plan asset (IAS 19.8).

**Eigenschaft:**
- Kein Rechtsübergang der Verpflichtung auf Versicherer
- Arbeitgeber bleibt subsidiär haftend (§ 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG)
- Plan asset-Saldierung nach IAS 19 möglich (qualifying insurance policy)
- PSV-Pflicht bleibt grundsätzlich bestehen

**Geeignet für:** Erste Stufe De-Risking; Rentner-Kollektiv (cleanest risk transfer)

#### Buy-out (Vollständige Verpflichtungsablösung)
**Definition:** Rechtsübergang der Versorgungsverpflichtung auf einen Versicherer (Pensionskasse, Lebensversicherer) mit vollständiger Enthaftung des Arbeitgebers.

**Rechtliches Erfordernis:** § 4 Abs. 1 BetrAVG — bei Übertragung auf externen Versorgungsträger ist Zustimmung des Versorgungsberechtigten erforderlich, sofern Rechtsanspruch übergeht. Bei Direktversicherung und Pensionskasse: automatischer Rechtsübergang möglich (§ 4 Abs. 2 BetrAVG bei Einverständnis).

**Eigenschaft:**
- Vollständige Bilanzentlastung (HGB und IFRS) bei echter Enthaftung
- IAS 19.99–101: Settlement-Buchung (Gewinn/Verlust aus Verpflichtungsablösung)
- Regulatorische Genehmigung BaFin erforderlich bei Portfolioübertragung auf Pensionskasse/Pensionsfonds
- Subsidiärhaftung des Arbeitgebers nach § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG kann bei Ausfall des Versicherers reaktiviert werden (BGH II ZR 203/05 — Vorsicht!)

#### Longevity Swap
**Definition:** Derivative Absicherung des Langlebigkeitsrisikos ohne Übergang der Verpflichtung; Arbeitgeber zahlt festgelegte Leistungen basierend auf erwarteten Sterblichkeitskurven; Swap-Partner (Bank oder Rückversicherer) zahlt tatsächliche Leistungen.

**Eigenschaft:**
- Kein Bilanzabgang (nur Hedge-Accounting-Frage unter IFRS 9/IAS 39)
- Investitionsrisiko und Inflationsrisiko verbleiben beim Arbeitgeber
- Counterparty Risk (Bonität des Swap-Partners)
- Typischerweise OTC-Derivat; EMIR-Clearing-Pflicht prüfen

### Schritt 2: Versichererauswahl (marktüblicher Prozess)

Dr. von Sompeh-Ostermann begleitet den Mandanten bei einem strukturierten Ausschreibungsverfahren (RFP — Request for Proposals). Ohne Nennung realer Versicherer gilt folgendes Prüfschema:

**Auswahlkriterien:**
1. Solvency II-Bedeckungsquote (Solvency Capital Requirement — SCR-Quote; Mindest: 150 % empfohlen)
2. Bonität: mindestens BBB+ (S&P/Fitch) oder Aa3 (Moody's) für Langzeit-Engagement
3. Track Record: Erfahrung mit Gruppenrentenversicherungen vergleichbarer Größenordnung
4. Preisindikation: EUR-Prämiensatz auf DBO; ggf. Longevity Loading
5. Konditionen zum Counterparty Risk: Back-to-back Rückversicherung? Kapitalanlage-Transparenz?
6. BaFin-Lizenz und Genehmigungsstatus

**RFP-Prozess:**
1. Long-List (vier bis sechs Anbieter) → Versand Information Memorandum
2. Indikative Angebote → Short-List (zwei bis drei Anbieter)
3. Due Diligence Daten-Raum (Versicherter Personenkreis, Sterbetafeln, Leistungsdaten)
4. Verbindliche Angebote → Verhandlung Term Sheet
5. Signing und Regulatory Filing (BaFin)

### Schritt 3: Regulatorische Genehmigung BaFin

Bei Portfolioübertragung (Buy-out über Pensionskasse oder Pensionsfonds):
- §§ 232–235 VAG (Pensionskasse): BaFin-Genehmigung der Übertragung gem. § 13 VAG (Bestandsübertragung)
- §§ 236–242 VAG (Pensionsfonds): Analog
- Verfahren: Antrag durch übernehmende/abgebende Einrichtung; BaFin-Prüfung ca. drei bis sechs Monate
- Arbeitnehmer-Information (§ 234 Abs. 5 VAG): Berechtigte müssen über Übertragung informiert werden; Widerspruchsrecht prüfen

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## Templates

### Template 1: Term Sheet Pension Buy-in (Muster)

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TERM SHEET — PENSION BUY-IN
Vertraulich — Entwurf

Auftraggeber:     [Konzern Muster AG], Düsseldorf
Versicherer:      [Versicherungsgesellschaft]
Datum:            [Datum]
Beratung:         Treuenfels Yamamoto Rechtsanwälte Partnerschaft mbB
                  Prof. Dr. Adalbert von Sompeh-Ostermann

1. GEGENSTAND
   Abschluss einer Gruppenrentenversicherung (Buy-in) zur Absicherung der
   Versorgungsansprüche des Rentner-Kollektivs der [Konzern Muster AG].

2. VERSICHERTER PERSONENKREIS
   Alle Rentenempfänger per Stichtag [Datum]: [Anzahl] Personen
   Gesamte jährliche Rentenlast: EUR [Betrag]
   Hinterbliebenenversorgung: eingeschlossen / nicht eingeschlossen

3. LEISTUNGSUMFANG
   Versicherungsleistungen entsprechen 1:1 den Versorgungsansprüchen gem.
   Versorgungsordnung [Bezeichnung] in der Fassung vom [Datum].
   Anpassungen gem. § 16 BetrAVG: [passthrough / eingeschlossen bis X% / nicht]

4. PRÄMIE
   Einmalprämie (Indikation): EUR [Betrag]
   Entspricht ca. [X]% der IAS 19 DBO des Rentner-Kollektivs
   (Longevity Loading: ca. [X]% über Best-Estimate)

5. LAUFZEIT UND KÜNDIGUNG
   Laufzeit: Lebenslange Rente bis zum Tod des letzten Berechtigten
   Vorzeitige Kündigung: nur mit Rückkaufswert-Vereinbarung; nicht vor [Jahr]

6. QUALIFYING INSURANCE POLICY (IAS 19)
   Beide Parteien bestätigen, dass der Buy-in die Anforderungen an eine
   qualifying insurance policy gem. IAS 19.8 erfüllt (ausschließliche
   Zweckbindung, Zahlungsausfallrisiko beim Versicherer, kein Zugriff Dritter).

7. SUBSIDIÄRHAFTUNG
   Arbeitgeber bleibt gem. § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG subsidiär haftbar,
   sofern der Versicherer ausfällt. Dieses Restrisiko ist durch Solvency
   II-Kapitalanforderungen begrenzt.

8. WESENTLICHE CLOSING-BEDINGUNGEN
   □ BaFin-Genehmigung (sofern Portfolioübertragung)
   □ Zustimmung Betriebsrat (Information gem. § 87 BetrVG, soweit erforderlich)
   □ Aktualitätsbestätigung Sterbetafeln durch unabhängigen Aktuar
   □ Signing Gruppenversicherungsvertrag

9. GEPLANTER ZEITPLAN
   Indikation: [Datum]
   Due Diligence: [Datum] – [Datum]
   Verbindliches Angebot: [Datum]
   Signing: [Datum]
   Closing/Prämientransfer: [Datum]
```

### Template 2: Checkliste Buy-out Due Diligence (Datenraum-Anforderungen)

```
DATENRAUM-ANFORDERUNGEN PENSION BUY-OUT
Treuenfels Yamamoto · Dr. von Sompeh-Ostermann

A. VERSORGUNGSBERECHTIGTE
   □ Vollständige Bestandsliste (Name, Geburtsdatum, Rentenbeginn, 
     monatliche Rente, Hinterbliebenen-Status)
   □ Sterbetafeln (zuletzt verwendete Grundtafeln — z.B. DAV 2004 R)
   □ Geschlechterverteilung, Altersstruktur
   □ Hinterbliebenen-Proportion (Verhältnis Witwen/Witwer zu Rentnern)

B. LEISTUNGSDATEN
   □ Versorgungsordnung(en) mit allen Anlagen und Änderungen
   □ Anpassungshistorie (§ 16 BetrAVG, letzte zehn Jahre)
   □ Sonderzahlungen, Einmalleistungen (Kapitalwahlrechte)

C. FINANZIELLE DATEN
   □ IAS 19-Gutachten letzter zwei Jahre (inkl. Annahmen)
   □ HGB-Rückstellungen letzter zwei Jahre
   □ PSV-Meldungen letzter zwei Jahre

D. RECHTLICHE DOKUMENTATION
   □ Alle Versorgungsverträge (Einzel- und Kollektivzusagen)
   □ Betriebsvereinbarungen mit BAV-Bezug
   □ Etwaige Rechtsstreitigkeiten (laufend oder drohend)
   □ Sonstige Zusagen (Gesamtzusagen, Auswahlrichtlinien)
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## Fallstricke

1. **Subsidiärhaftung trotz Buy-out:** § 1 Abs. 1 S. 3 BetrAVG verbleibt beim Arbeitgeber — auch nach vollständigem Buy-out. Fällt der Versicherer aus, muss der Arbeitgeber leisten. Bei Solvency II-schwachen Versicherern oder Rückversicherern ist das kein theoretisches Risiko.

2. **Zustimmungserfordernis § 4 Abs. 1 BetrAVG:** Arbeitnehmer/Rentner müssen bei echtem Schuld-Transfer auf Versicherer zustimmen, sofern kein gesetzlich geregelter Transfer-Mechanismus greift. Ohne Zustimmung: nur Buy-in (kein Rechtsübergang).

3. **IAS 19 Settlement-Buchung:** Bei echtem Buy-out (Liability de-recognition) entsteht nach IAS 19.99 ein Settlement Gain/Loss — kann erheblich sein, je nach Verhältnis von Prämienzahlung zu DBO. Dies ist oft ein Überraschungseffekt im P&L.

4. **EuGH C-396/22 (Generali):** Der EuGH hat Portabilitätsrechte bei Direktversicherungen präzisiert; Versicherungsverträge, die keine Übertragung des Rückkaufswertes ermöglichen, sind unionsrechtlich problematisch.

5. **BaFin-Verfahrensdauer:** Portfolioübertragungen gem. § 13 VAG können drei bis sechs Monate dauern. Closing-Timelines in M&A-Kontexten müssen dies berücksichtigen.

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## Querverweise zu anderen Skills

- → `cta-contractual-trust-arrangement-strukturierung` — CTA als Vorstufe
- → `psv-pensionssicherungsverein-und-haftungsketten` — PSV-Konsequenzen
- → `buyout-im-ma-deal-asset-vs-share` — Buy-out im M&A-Kontext
- → `internationale-buyout-datenflows-und-datenschutz` — Datenschutz bei Datenraum
- → `drei-stufen-theorie-eingriffsanalyse` — Eingriff in Versorgungsrechte durch Ablösung

## Ergaenzende Rechtsprechung (v14.2)

- **BAG, Urt. v. 15.09.2020 — 3 AZR 668/18**, NZA 2021, 128 — Haftung des PSV bei Insolvenz des Arbeitgebers; auch nach Pension Buyout verbleibende Versorgungsrisiken werden vom PSV gedeckt, sofern die urspruengliche Zusage als PSV-pflichtige Versorgungsform qualifiziert; Gestaltung des Buyouts muss PSV-Haftungsfragen beruecksichtigen.
- **BAG, Urt. v. 20.11.2018 — 3 AZR 267/17**, NZA 2019, 348 — Abtretungsverbot fuer Versorgungsanspruche nach § 17 Abs. 3 BetrAVG; beim Buyout muss sichergestellt sein, dass der Uebertragungsweg das Abtretungsverbot nicht umgeht; Direktuebertragung auf Versicherer ist zulassig, aber mit individueller Zustimmung bei bestehenden Anspruechen.