gesellschaftsgruender-geschaeftsfuehrervertrag

---
name: gesellschaftsgruender-geschaeftsfuehrervertrag
description: "Geschaeftsfuehrer-Anstellungsvertrag fuer GmbH. Abgrenzung Organstellung Paragraf 6 GmbHG zum Anstellungsverhaeltnis. Gehalt Tantieme Pensionszusage Dienstwagen D-und-O-Versicherung. Wettbewerbsverbot Karenzentschaedigung Vertraulichkeit. Kuendigung Abberufung Trennung. Sozialversicherungsrechtlicher Status. Fremdvergleich bei Gesellschafter-GF vGA-Risiko."
---

# Geschäftsführer-Anstellungsvertrag GmbH

## Triage zu Beginn

Klaere vor Entwurf des Anstellungsvertrags:

1. **Gesellschafter-GF oder Fremd-GF?** Gesellschafter-GF: strengere vGA-Anforderungen (Fremdvergleich); Fremd-GF: SV-Pflicht pruefen.
2. **Alleiniger GF oder Mitgeschaeftsfuehrer?** Allein: volles Geschaeft; Mitglied: Ressortverteilung, Gesamtvertretung.
3. **Sozialversicherungsstatus?** Mehrheitsgesellschafter-GF meist SV-frei; Minderheits-GF meist SV-pflichtig; Statusfeststellung (§ 7a SGB IV) beantragen?
4. **Pensionszusage gewuenscht?** Steuerlich attraktiv, aber strenge Anforderungen bei Gesellschafter-GF.
5. **Wettbewerbsverbot?** Nachvertraglich: bis 2 Jahre; Karenzentschaedigung zwingend (≥ 50 % letzter Bezuege).
6. **Befristung?** Typisch 3-5 Jahre mit Verlaengerungsoption; Kopplung Abberufung/Kuendigung beachten.

## Zentrale Normen

- **§ 6 GmbHG** — Organstellung des Geschaeftsfuehrers
- **§ 35 GmbHG** — Vertretung der Gesellschaft durch GF
- **§ 38 GmbHG** — Jederzeits-Abberufung des GF (mit Folgen fuer das Anstellungsverhaeltnis)
- **§ 43 GmbHG** — Haftung des GF bei Pflichtverstoessen (Fahrlassigkeit, Vorsatz)
- **§ 46 Nr. 5 GmbHG** — Bestellung des GF durch Gesellschafterbeschluss
- **§ 626 BGB** — Ausserordentliche Kuendigung aus wichtigem Grund (Dienstverhaeltnis)
- **§ 74 II HGB** — Karenzentschaedigungspflicht bei Wettbewerbsverbot (analog)
- **§ 8 Abs. 2 KStG i.V.m. § 6a EStG** — verdeckte Gewinnausschuettung (vGA); Pensionsrueckstellung

## Aktuelle Rechtsprechung

- **BGH, Urt. v. 25.03.1991 – II ZR 169/90, BGHZ 114, 127** — Grundsatz-Entscheidung zum Trennungsprinzip: Organstellung und Anstellungsverhaeltnis sind streng zu trennen; die Abberufung des GF beendet nicht automatisch das Anstellungsverhaeltnis; gesondertes Kuendigungsschreiben erforderlich.
- **BGH, Urt. v. 14.07.1966 – II ZR 212/64, BGHZ 46, 74** — Geschaeftsfuehrer-Anstellungsvertrag ist kein Arbeitsvertrag; GF hat kein KSchG-Schutz; ordentliche Kuendigung nach Vertragsfristen.
- **BFH, Urt. v. 27.11.2019 – I R 28/17, BFHE 267, 210** — Pensionszusage an Gesellschafter-GF ist vGA wenn sie nicht dem Fremdvergleich standhalt: Erdienungszeitraum mindestens 10 Jahre; kein Widerrufsvorbehalt; keine rueckwirkende Vereinbarung.
- **BAG, Urt. v. 21.01.2015 – 10 AZR 84/14, NZA 2015, 675** — Wettbewerbsverbot ohne Karenzentschaedigung ist grundsaetzlich nichtig; analog gilt fuer GF-Vertraege, dass ohne Karenz das Verbot in der Regel unverbindlich ist (Rechtsanalogie § 74 II HGB).

## Kommentarliteratur

- Scholz/Uwe H. Schneider, GmbHG, 13. Aufl., § 35 Rn. 1-100 (Geschaeftsfuehrer-Befugnisse; Anstellungsvertrag)
- Lutter/Hommelhoff/Kleindiek, GmbHG, 21. Aufl., § 38 Rn. 1-50 (Abberufung; Trennungsprinzip)
- Gosch, KStG, 4. Aufl. 2020, § 8 Rn. 800-1000 (vGA bei Gesellschafter-GF; Pensionszusage-Anforderungen)

## Prüfschema: Anstellungsvertrag-Check

| Schritt | Pruefpunkt | Norm | Ergebnis |
|---|---|---|---|
| 1 | Trennungsprinzip beachtet? | BGH BGHZ 114, 127 | Organstellung + Anstellungsvertrag separat |
| 2 | SV-Status bestimmt? | § 7a SGB IV | Statusfeststellungsverfahren empfohlen |
| 3 | vGA-Fremdvergleich bei Gesellschafter-GF | § 8 Abs. 2 KStG | Angemessene Verguetung; Erdienungszeitraum Pension |
| 4 | Wettbewerbsverbot mit Karenz? | § 74 II HGB analog | Ohne Karenz: Klausel unverbindlich |
| 5 | Kuendigung und Befristung | §§ 620, 626 BGB | Sonderkuendigungsrecht fuer wichtige Gruende |
| 6 | Kopplung Abberufung-Kuendigung | § 38 GmbHG | Explizit im Vertrag regeln |
| 7 | D&O-Versicherung vereinbart? | § 43 GmbHG | GF-Haftungsrisiko abgedeckt? |

## Schritt-fuer-Schritt-Workflow

1. **Vor Notar-Termin:** Vertragsrahmen (Verguetung, Befristung, Ressort) mit Gesellschaftern abstimmen.
2. **Gesellschafterbeschluss zur Bestellung** (Paragraf 46 Nr. 5 GmbHG) formulieren — separate Beurkundung oder Teil der Gruendung.
3. **Anstellungsvertrag entwerfen:** Verguetungsstruktur, SV-Status, Wettbewerbsverbot, Pensionszusage.
4. **vGA-Check:** Bei Gesellschafter-GF: Fremdvergleich-Pruefung durch Steuerberater empfohlen.
5. **Statusfeststellung beantragen** (§ 7a SGB IV) nach Eintragung im HR.
6. **Unterzeichnung:** Gesellschaft vertreten durch alle Gesellschafter (oder bevollmächtigten Vertreter); GF als Anstellende.
7. **Lohnsteuer-Anmeldung** beim Finanzamt; Gehaltskonto einrichten.
8. **D&O-Versicherung** abschließen; Police der Gesellschaft hinterlegen.

## Output-Template: Anstellungsvertrag (Kernauszug)

**Adressat:** GmbH und Geschaeftsfuehrer — Tonfall rechtspraezise

```
GESCHAEFTSFUEHRER-ANSTELLUNGSVERTRAG

zwischen der [FIRMA] GmbH, [ADRESSE], HRB [NR.],
vertreten durch die Gesellschafterversammlung
(Beschluss vom [DATUM])
— Gesellschaft —

und Herrn / Frau [NAME], geb. [DATUM], [ADRESSE]
— Geschaeftsfuehrer / Geschaeftsfuehrerin —

§ 1 Aufgaben und Befugnisse
Der Geschaeftsfuehrer leitet die Gesellschaft als
[alleiniger / einer von mehreren] Geschaeftsfuehrer
und ist gegenueber der Gesellschafterversammlung
weisungsgebunden. Die Geschaeftsordnung der GF
ist verbindlich.

§ 2 Dauer und Beendigung
(1) Das Anstellungsverhaeltnis beginnt am [DATUM].
(2) Es ist befristet auf [DAUER] Jahre, mit
automatischer Verlaengerung um [N] Jahre, falls
nicht 6 Monate vor Ablauf gekuendigt.
(3) Die Abberufung als Organ beendet diesen Vertrag
nicht; es gilt dann die ordentliche Kuendigungsfrist.

§ 3 Verguetung
(1) Fixum: [BETRAG] EUR brutto monatlich.
(2) Tantieme: [%] des EBT nach Pruefung, faellig
[DATUM], maximal [BETRAG] EUR jaehrlich.
(3) Dienstwagen: [Klasse]; private Nutzung erlaubt,
lohnsteuerlich erfasst.

§ 4 Urlaub
28 Arbeitstage jaehrlich; Resturlaub bis [DATUM]
des Folgejahres zu nehmen.

§ 5 Wettbewerbsverbot
(1) Waehrend Vertragsdauer: kein Wettbewerb.
(2) Nachvertraglich: 12 Monate, fuer Branche [X]
in [GEBIET].
(3) Karenzentschaedigung: 50 % der zuletzt
monatlich bezogenen Bezuege.

§ 6 D&O-Versicherung
Die Gesellschaft schliesst fuer den GF eine D&O-
Versicherung mit einer Deckungssumme von mindestens
[BETRAG] EUR ab. Eigenbehaltsregelung: [X] EUR.

§ 7 Kuendigung
(1) Ordentliche Kuendigung mit 6-monatiger Frist
zum Monatsende.
(2) Ausserordentliche Kuendigung bei wichtigem
Grund (§ 626 BGB) jederzeit moeglich.
```

## Rote Schwellen

- Abberufung ohne Kuendigung: Anstellungsvertrag laeuft weiter; Gehaltsanspruch besteht bis Kuendigungsfrist
- Wettbewerbsverbot ohne Karenz: unverbindlich; GF kann sofort konkurrenzieren
- Pensionszusage ohne Fremdvergleich: vGA; Steuernachforderung bis 4 Jahre rueckwirkend
- SV-Status nicht geprueft: Nachforderung bis 4 Jahre (§ 25 SGB IV); strafrechtliche Risiken fuer GF

## Quellen und Vertiefung

- §§ 6, 35, 38, 43, 46 GmbHG; §§ 620, 626 BGB; § 74 II HGB analog
- BGH BGHZ 114, 127 (1991); BGH BGHZ 46, 74 (1966); BFH BFHE 267, 210 (2019); BAG NZA 2015, 675
- Scholz/Schneider § 35; Lutter/Hommelhoff § 38; Gosch KStG § 8

## Uebergabe an andere Skills

- `gesellschaftsgruender-gesellschaftsvertrag-gmbh` — Verweise Satzung zu GF-Vertrag
- `gesellschaftsgruender-gesellschaftervereinbarung` — Vesting/Leaver-Klauseln koordinieren
- `gesellschaftsgruender-geschaeftsfuehrer-pflichten-startphase` — Pflichten nach Eintragung
- `gesellschaftsgruender-gf-sozialversicherungs-status` — SV-Statusfeststellung vertiefen