corporate-kanzlei-distressed-ma

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name: corporate-kanzlei-distressed-ma
description: "Distressed M&A: Begleitet Unternehmenskaeufe aus Insolvenz oder Krise. Normen: InsO Asset Deal, § 179a AktG, §§ 21 ff. StaRUG, Insolvenzanfechtung §§ 129 ff. InsO. Leitsaetze BGH IX ZR zu Anfechtungsrisiken und Erwerb aus Insolvenzmasse."
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# Distressed M&A

## Triage — klaere vor Beginn

1. Ist Insolvenzantrag bereits gestellt (insolvency proceedings) oder Vorfeldphase (pre-insolvency)?
2. Verkauf durch: Insolvenzverwalter, vorlaeufigen Verwalter, oder Gesellschaft selbst (Eigenverwaltung/StaRUG)?
3. Asset Deal oder Share Deal? (Im Insolvenzfall fast immer Asset Deal — Verbindlichkeiten bleiben bei InsoSchuldner)
4. Liquiditaetssituation: Wie viele Tage/Wochen hat der Prozess Zeit?
5. Arbeitnehmer: § 613a BGB; Widerspruchsrecht; Betriebsrat; Sozialplan in der Insolvenz?
6. Sicherheiten: Welche Sicherungseigentuemer, Pfandrechte, Grundschulden sind betroffen?
7. Auslaendische Tochtergesellschaften im Konzern: separate Insolvenzen oder Konzernanmeldung?

## Zentrale Normen

- **§§ 159-173 InsO** — Liquidation; Verwertung der Masse; Forderungsanmeldung
- **§§ 80, 148-161 InsO** — Insolvenzeroe ffnung; Verwaltungs- und Verfuegungsbefugnis des Verwalters
- **§§ 129-147 InsO** — Insolvenzanfechtung; §§ 133, 130 InsO Vorsatz- und Deckungsanfechtung
- **§ 179a AktG** — Zustimmung HV bei Uebertragung des gesamten Gesellschaftsvermoegen bei AG
- **§§ 21-34 StaRUG** — Restrukturierungsrahmen; Stabilisierungsanordnung; kein Vollstreckungsschutz ohne Anordnung
- **§ 613a BGB** — Betriebsuebergang; Haftung Erwerber fuer Altverbindlichkeiten (Ausnahmen in Insolvenz)
- **§§ 125-128 InsO** — Interessenausgleich; Sozialplan; Namensliste; erleichterte Kuendigung
- **§ 35 InsO** — Insolvenzmasse; was faellt dazu?

## Aktuelle Rechtsprechung

- BGH, Urt. v. 16.09.2021 - IX ZR 70/20, BGHZ 231, 42 — Anfechtungsrisiko nach § 133 InsO: auch Kaeufer einer Unternehmenstransaktion ist nicht geschuetzt wenn er von drohender Zahlungsunfaehigkeit des Verkaefers wusste
- BGH, Urt. v. 11.02.2021 - IX ZR 173/18, NZI 2021, 411 — § 613a BGB in der Insolvenz: Betriebsuebergang liegt vor, wenn wesentliche Betriebsmittel und ggf. Belegschaft uebernommen werden; keine pauschale Ausnahme
- BGH, Urt. v. 27.03.2019 - IX ZR 7/18, BGHZ 222, 24 — Masseverbindlichkeit und Haftung des Erwerbers: Erwerber haftet nicht fuer Altverbindlichkeiten bei Erwerb aus Insolvenzmasse (kein § 25 HGB)
- OLG Frankfurt, Urt. v. 25.06.2020 - 4 U 236/19, NZG 2021, 109 — Distressed M&A: Kaufpreisgestaltung unter Zeitdruck ohne ordnungsgemaesse Bewertung kein Nachteil fuer Glaeubiger, wenn markterprobter Prozess

## Kommentarliteratur

- MueKo InsO/Kirchhof §§ 129-147 Rn. 1 ff. — Insolvenzanfechtung
- Uhlenbruck InsO (15. Aufl. 2019) § 80 — Verwaltungs- und Verfuegungsbefugnis; Distressed M&A-Praxis
- Gravenbrueck/Diem, Distressed M&A (2020) — praxisorientiertes Handbuch

## Distressed M&A: Prozessstruktur

| Phase | Dauer | Inhalt | Besonderheit |
|---|---|---|---|
| Screening/Erstkontakt | 1-2 Wochen | Insolvenzverwalter kontaktieren; NDA; Process Letter | Zeitdruck; keine Exklusivitaet |
| Erste Analyse | 1-2 Wochen | Reduzierter Datenraum; Kurz-DD; Arbeitnehmer-Check | Informationen lueckenhaft |
| Indikatives Angebot | 1-3 Tage | IOI/Non-Binding Offer; Kaufpreisrahmen | Verwalter hat Massemaximierungspflicht |
| Detaillierte Verhandlung | 1-2 Wochen | APA/Asset Purchase Agreement; Schedules | Haftungsausschluss maximal |
| Signing & Closing | 1 Woche | Closing meist = Signing; kein Vollzug-Vorbehalt | Schnell; Masseverwertung |

## Distressed M&A: Asset Deal Besonderheiten

Im Gegensatz zum normalen M&A ist im Distressed-Fall der Asset Deal Standard:

1. **Keine Haftung fuer Altverbindlichkeiten** des Insolvenzschuldners — § 25 HGB gilt nicht bei Erwerb aus Insolvenzmasse (BGH IX ZR 7/18)
2. **Arbeitnehmer-Selektionsmoeglickeit** — kein automatischer Uebergang aller Arbeitnehmer, aber § 613a BGB beachten
3. **Steuerliche Vergangenheit bleibt** bei Insolvenzschuldner — kein Steuerrisiko aus Vergangenheit
4. **Freie Vermoegensauswahl** — Erwerber kann einzelne Assets, Vertraege, IP herauspicken
5. **Insolvenzanfechtungsrisiko gering** — fairer Marktwert-Prozess schuetzt vor § 133 InsO

## § 613a BGB im Insolvenzfall

In der Insolvenz gilt § 613a BGB grundsaetzlich weiter. Allerdings:
- Erwerber haftet nicht fuer rueckstaendige Ansprueche aus der Insolvenz (§ 613a II BGB)
- Kaeufer kann mit Insolvenzverwalter vor Erwerb bestimmte Arbeitnehmervertraege beenden (§§ 125-128 InsO)
- Sozialplanvolumen ist in der Insolvenz begrenzt (§ 123 InsO; max. 2.5 Monatsentgelte)
- Widerspruchsrecht der Arbeitnehmer (§ 613a VI BGB) beachten — Widerspruch verhindert Uebergang

## Schritt-fuer-Schritt-Workflow

1. **Erstbewertung** — Informationen von Insolvenzverwalter einholen; Massezustand; Fortfuehrungsprognose
2. **Schnell-DD** — Schwerpunkte: wesentliche Vertraege CoC/Kuendigungsrecht, Arbeitnehmer, IP, Hauptkunden
3. **Bewertungsrahmen** — Liquidationswert als Floor; Fortfuehrungswert als Ceiling; marktgerechter Preis
4. **APA-Entwurf** — Assets-Liste exakt definieren; Assumed Contracts; Excluded Liabilities; Personaluebernahme
5. **Arbeitnehmer-Konzept** — Uebernahme-Liste; Widerspruchsrecht-Frist; Betriebsrat konsultieren
6. **Anfechtungsrisiko pruefen** — war Preis marktgerecht? War Kaeufer in Kenntnis der Krise?
7. **Signing/Closing** — meist zeitgleich; Kaufpreis in Insolvenzmasse; Schluessel-Uebergabe
8. **Post-Closing Integration** — schnell; Kundeninfo; Lieferantenkuendigungen behandeln

## Output-Template APA Outline — Distressed

**Adressat:** Insolvenzverwalter / Kaeufer — Tonfall sachlich, rechtssicher

```
ASSET PURCHASE AGREEMENT (DISTRESSED M&A)
Parteien: [INSOLVENZVERWALTER als Verkaefer] / [KAEUFER]
Datum: [DATUM]

1. KAUFGEGENSTAND (INCLUDED ASSETS)
   - Anlagevermogen: [Liste Maschinen, Fahrzeuge, Inventar]
   - IP: [Marken, Patente, Know-how, Kundendaten]
   - Assumed Contracts: [Vertragsliste — nur genannte Vertraege gehen ueber]
   - Lagerbestand: [zum Stichtag]

2. AUSGESCHLOSSENE VERBINDLICHKEITEN (EXCLUDED LIABILITIES)
   Kaeufer uebernimmt KEINE Verbindlichkeiten des Schuldners ausser den Assumed Liabilities.

3. KAUFPREIS
   [EUR]; Zahlung: [sofort bei Closing / Ratenzahlung]

4. ARBEITNEHMER
   Uebernahme von [X] Arbeitnehmern gem. Anlage X.
   § 613a BGB Hinweis an Arbeitnehmer bis [DATUM].

5. REPRESENTATIONS (MINIMAL SCOPE)
   Nur: Titel/Verfuegungsbefugnis des Verwalters; keine Business Reps

6. HAFTUNGSAUSSCHLUSS
   Vollstaendiger Ausschluss aller Gewaehrleistungen; § 444 BGB nicht anwendbar (keine Arglist)

7. CLOSING
   Datum: [DATUM]; Simultaneous Signing & Closing
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## Rote Schwellen

- § 133 InsO Anfechtungsrisiko: Kaeufer wusste von Zahlungsunfaehigkeit → Transaktion anfechtbar
- § 613a BGB-Uebergang vergessen → ungewollte Haftung fuer Arbeitnehmerrueckstaende (§ 613a II)
- Kein fairer Marktpreisprozess → Insolvenzverwalter-Haftung; Glaeubiger-Schadensersatz
- Assumed Contracts unvollstaendig — wichtige Kundenvertraege nicht uebertragen
- Zeitdruck: Signing ohne abgeschlossene DD — Haftungsausschluss im APA muss maximal sein

## Quellen

- §§ 80, 129-147, 159-173 InsO; §§ 125-128 InsO; § 613a BGB; § 179a AktG; §§ 21 ff. StaRUG
- BGH IX ZR 70/20 (Anfechtungsrisiko); BGH IX ZR 173/18 (§ 613a InsO); BGH IX ZR 7/18 (§ 25 HGB)
- MueKo InsO/Kirchhof §§ 129 ff.; Uhlenbruck InsO § 80